Главная Финансы

Признаки того что руководитель фирмы номинальное лицо. Номинальный директор - последствия для нанимателей

Откуда берутся «номинальные» руководители и почему их услуги сегодня так востребованы? Как правило, «номинальных» директоров назначают в случаях, когда учредители компаний преследуют цель скрыть так называемую аффилированность нескольких принадлежащих им компаний. Ведь ни для кого не секрет, что довольно продолжительное время налоговые органы ведут открытую борьбу с «фирмами-однодневками» и вплотную занимаются выявлением взаимозависимых компаний. И если налоговики признают компании взаимозависимыми, к их сделкам со стороны контролирующих органов будет повышенный интерес, целью которого является выявлением налоговых недоимок и доначисление налогов. Это, пожалуй, самая распространенная причина привлечения собственниками «номинальных» руководителей.

Хуже всего, когда номинальные руководители привлекаются для совершения нескольких значимых для владельцев бизнеса сделок, после проведения которых, компании с таким фиктивным руководством продают или выводят в другие регионы и там их бросают. Другими словами, происходит намеренное создание «фирм-однодневок» с фиктивным адресом и номинальным директором. Еще одной причиной привлечения номинального руководства является наличие у собственника бизнеса ограничения на право заниматься предпринимательской деятельностью, как в силу закона, так и на основании принятого в отношении него судебного акта. По большому счету, какая бы причина не служила принятию решения о привлечении номинального руководителя, делается это с одной единственной целью – уйти от ответственности.

Налоговый контроль организации: кого могут вызвать на допрос в налоговую инспекцию и порядок его оформления?

В связи с последними событиями, связанными с всероссийской компанией по выявлению «фирм-однодневок», налоговые органы стали гораздо чаще использовать вызовы руководителей компаний на допросы, с целью выявления «номинальных» руководителей. На сегодняшний день уже сложена довольно таки устойчивая практика таких проверок, в результате которых налоговые органы доначисляют компаниям с номинальными руководителями значительные суммы налогов, в первую очередь по причине «нереальности» хозяйственных операций с контрагентами налогоплательщика.

Арбитражные суды указывают, что налоговые органы имеют право вызывать налогоплательщиков с целью получения от них пояснений, в том числе вызывать руководителей проверяемых компаний налогоплательщиков для дачи показаний в качестве свидетелей (см. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.05.2016г. № Ф06-8745/2016 по делу № А12-27923/2015). В свою очередь, Федеральная налоговая служба РФ руководителей и главных бухгалтеров проверяемых компаний заведомо считают заинтересованными в исходе дела. Именно по этой причине высший налоговый орган дает рекомендации территориальным налоговым инспекциям вызывать должностных лиц для именно дачи пояснений, а не получения от них свидетельских показаний, а составленный ими протокол допроса рассматривать в качестве документа, оформленного как пояснения налогоплательщика. Одновременно с этим директор или главный бухгалтер должны давать показания о деятельности компании, а не в отношении себя лично. Что касается судебных инстанций, суды признают в качестве допустимого доказательства по делу и допросы должностных лиц проверяемой компании, и пояснения налогоплательщиков (см. пп. 12 п. 1 ст. 31, п. 1 ст. 90 Налогового кодекса РФ, пп.4 п. 1 ст. 31 Налогового кодекса РФ, п.5.1. Письма ФНС России от 17.07.2013г. № АС-4-2/12837, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.05.2016г. № Ф06-8745/2016).

Для допроса директора, как правило, налоговики вызывают уведомлением по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 08 мая 2015 года № ММВ-7-2/189@ (см. Приложение № 2 к приказу). Сразу отметим, что за неявку в налоговый орган для дачи пояснений директору может быть назначен административный штраф в размере от двух до четырех тысяч рублей (см. ст. 19.4 КоАП РФ). В ходе допроса показания директора налоговый инспектор фиксирует в протоколе допроса. Форма протокола утверждена Приказом ФНС России от 31 мая 2007 года № ММ-3-06/338@. В ходе допроса директор дает показания в отношении деятельности компании, а не в отношении себя лично, поэтому даже малейшее упоминание статьи 51 Конституции РФ, которая предоставляет право любому лицу не свидетельствовать против самого себя, налоговики расценят как отказ от дачи пояснений. С позиции судов, не предоставление директором компании налогоплательщика ответов на поставленные инспекторами в ходе допроса вопросы, касающиеся хозяйственных отношений с контрагентами, суды расценивают такие действия как факт совершения налогоплательщиком несуществующей сделки с целью занижения налогооблагаемой базы, а также не проявления таким налогоплательщиком должной осмотрительности (см. Постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2013г. по делу № А05-957/2013, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2012г. по делу № 18АП-2762/2011, Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.05.2014г. по делу № А74-5471/2013).

В большинстве случаев вызов руководителя на допрос в налоговую инспекцию происходит в рамках проведения в отношении компании выездной или камеральной налоговой проверки. Даже в тех случаях, когда срок проведения налоговой проверки завершен, налоговая инспекция вероятнее всего примет решение провести дополнительные мероприятия налогового контроля в отношении налогоплательщика, в отношении которого у налоговиков есть сомнения относительно его «реальности». Вне рамок налоговой проверки налоговики допросы стараются не проводить, так как суд может не принять такой протокол допроса в качестве надлежащего и допустимого доказательства по делу (см. Письмо ФНС России от 23 апреля 2014 года № ЕД-4-2/7970@, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 03 июня 2016 года № Ф10-1572/2016, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 февраля 2016 года № Ф08-198/2016). Исключения могут составить случаи, когда начатая выездная налоговая проверка в отношении налогоплательщика была приостановлена. В таких случаях, налоговый орган имеет право провести допрос должностного лица. И тут есть один важный момент! В рамках приостановленной налоговой проверки допрос не должен проводиться на территории проверяемого налогоплательщика (см. Письмо Минфина России от 18 января 2013 года № 03-02-07/1-11, Письмо ФНС России от 21 ноября 2013 года № ЕД-3-2/4395@, п.26 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 года № 57). Также в качестве надлежащего доказательства арбитражные суды принимают протоколы допросов, которые были проведены налоговиками до начала проведения налоговой проверки в отношении проверяемого налогоплательщика (см. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13 мая 2016 года № Ф04-1742/2016).

Исходя из этого, мы можем лишь прийти к выводу, что вызов на допрос в налоговую инспекцию Вашего директора или руководителя какого-нибудь из Ваших контрагентов может означать только то, что в отношении Вашей компании или в отношении Вашего контрагента начат предпроверочный анализ. Увеличить шансы налогоплательщика избежать включения в план выездных проверок помогут правдивые ответы директора на допросе с налоговыми инспекторами, которые в ходе допроса должны убедиться, что допрашиваемый директор не «номинальный», а действующий руководитель юридического лица. Поэтому директору лучше заблаговременно подготовиться к встрече с налоговиками, что бы у фискалов не сложилось мнение о номинальности руководителя, в противном случае вывод у инспекторов будет один – компания получает необоснованную налоговую выгоду!

Какими органами и в каком порядке может быть оформлен отказ директора от компании?

Последние несколько лет налоговые органы в борьбе с «фирмами-однодневками» все больший упор стали делать на допросы «номинальных» директоров таких фирм. Не так давно «номинальным» директором налоговики признавали лицо, которое отрицает свою причастность к проверяемой компании. Подобное мнение у налоговиков складывалось вплоть до 2016 года. Налоговые органы начали заниматься ведением информационной базы по допросам, в которую вносят пометки о фиктивности компаний. Эта база доступна между всеми налоговыми инспекциями страны. В связи с этим любые уклонения и отрицания директоров и учредителей на вопрос налоговиков об их участии в деятельности проверяемой компании откровенно чревато. Это говорит о том, что допрашиваемый директор который на допросе заявляет, что является действующим руководителем проверяемой компании, он без сомнений ответит на любой вопрос налоговиков, связанный с ее финансово-хозяйственной деятельностью. Вероятны случаи, когда после получения показаний директора, проверяемую компанию могут снять с налогового учета в прежней налоговой инспекции, и не зарегистрировать в новой, так как по результатам допроса директора, налоговый инспектор может выявить, что проверяемая компания не только указала при регистрации фиктивный юридический адрес, но и имеет «номинального» директора. Приведем один пример из практики. В ходе допроса директора налоговиками был выявлен факт фиктивности проверяемой компании.

Налоговая инспекция продолжительное время занималась изучением бизнес-связей этой компании, в связи с чем налоговиками был проверен один из контрагентов проверяемого налогоплательщика. Налоговая инспекция не раздумывая, вызвала на допрос руководителя данного юридического лица, и в ходе его допроса выяснилось, что директор компании контрагента самый что ни на есть «номинальный». Выяснилось это очень просто, а именно на допросе он показал, что юридическое лицо зарегистрировал по просьбе друга, сам деятельности компании фактически не руководил, документов от имени компании не подписывал, доверенностей на подписание документов, будучи «номинальным» директором, третьим лицам не выдавал. По факту неоднократного изменения местонахождения компании ответил, что не знал, куда она переезжала и зачем. Далее налоговая инспекция полученные от «номинального» директора показания передала в суд, который, в свою очередь, обратил на них внимание и направил дело на пересмотр в первую инстанцию (см. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20 июня 2016 года по делу № А12-34612/2015). Поэтому если Вашего директора вызывают на допрос, лучше подчиниться ситуации и явиться в назначенное время в налоговую инспекцию, так как любое уклонение от вызова на допрос может сильно навредить проверяемой компании.

А вот пример другой судебной практики. Решение налоговой инспекции арбитражным судом признано законным, поскольку из протокола допроса следовало, что директор являлся «номинальным», фактического участия в деятельности компании не принимал, с заявителем сделки не заключал, с директором и представителями компании заявителя вовсе не знаком (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 14 сентября 2016 года по делу № Ф05-3503/2016). Еще один пример, в котором суд, основываясь на протоколе допроса, сделал аналогичный вывод можно увидеть в Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16 сентября 2016 года по делу № Ф01-3608/2016.

Фишка в том, что при судебном разбирательстве налоговая инспекция, ссылаясь на положения налогового законодательства, не выдает налогоплательщику протокол допроса, поскольку формально протокол допроса содержит налоговую тайну. Однако в таком случае налогоплательщик может получить на руки выписку из протокола допроса. Отсюда нередко случается, что некоторые заданные в ходе допроса вопросы и данные на них ответы директора в акте налоговой проверки могут быть описаны не полностью. Но как мы видим из примеров судебной практики, признательные показания директора контрагента могут не спасти проверяемого налогоплательщика от доначислений НДС. По факту, казалось бы, директор на допросе подтвердил, что документы подписывал лично, но в силу некоторых причин (усталости, волнения, спешки) не был до конца уверен в своих ответах и дал под протокол нечеткие показания. Причиной дачи директором нечетких показаний может быть обычный человеческий фактор, ведь в действительности бывает так, что допросы руководителей длятся целый день, с утра и до вечера. Инспекторы часто сами намеренно путают допрашиваемое должностное лицо, задают повторяющиеся вопросы, заданные с другой формулировкой, применяют различные методы психологического давления. Вообще со стороны процедура допроса налоговиками все больше и больше напоминает следственные действия.

Короче говоря, теперь отвечая на допросе на вопросы налоговых инспекторов о компании-контрагенте, допрашиваемое должностное лицо честно заявляет, что является «номинальным» директором. А все что такое лицо будет утверждать дальше, чтобы подтвердить реальность проверяемой сделки или хозяйственной операции, из разряда «документы подписывал лично» или «с контрагентом встречался лично» налоговиков вряд ли заинтересует или разубедит. В результате, по окончании налоговой проверки налогоплательщик в решении налогового органа увидит следующую формулировку: «…Согласно протокола допроса лицо признало себя номинальным директором».

Правовые последствия «отказа» директора для самой компании и для ее контрагентов

Безусловно, сам факт того, что одно физическое лицо является директором сразу в нескольких компаниях, вовсе не говорит о том, что он является «номинальной» фигурой. Однако для налоговиков такой факт служит большей вероятностью для принятия решения вызвать такого директора на допрос в налоговую инспекцию. Это связано еще и с тем, что с 2016 года налоговые органы наделены правом проверять сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ на достоверность. В тот момент Федеральная налоговая служба России стала доносить территориальным налоговым инспекциям на местах все нюансы по проверке достоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (см. Письма ФНС России от 03 августа 2016года № ГД-4-14/14126@, от 03 августа 2016 года № ГД-4-14/14127@). В частности из разъяснений указанных писем следует, что налоговые инспекции должны выявлять теперь те компании, в которых единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) или учредитель (участник) являются массовыми.

Если компания имеет убытки или имеет хозяйственные связи с сомнительными контрагентами, а также, если компания предъявляет к вычету завышенные НДС, такую компанию налоговые органы могут включить в план выездных проверок. Указанные критерии рисков утверждены Приказом ФНС России от 30.05.2007г. № ММ-3-06/333@ (см. Письма Минфина России от 21.02.2017г. № 03-02-07/1/10004, от 14.02.2017г. № 03-02-08/7955, от 13.02.2017г. № ЕД-4-15/2518@). Начнут налоговики с предпроверочного анализа, вызовут на беседу руководителя компании, зададут пару наводящих вопросов. И тут риски включения компании в план выездной проверки будут зависеть напрямую от полученных от руководителя ответов. Если ему удастся полноценно и уверенно ответить на интересующие вопросы инспектора, риск попасть под выездную налоговую проверку у компании будет минимальным. А вот противоречивые и плавающие ответы руководителя или вовсе отказы от ответа на поставленные инспекторами вопросы, с большей вероятностью приведут к признанию такого руководителя «номинальным». Если допрошенный руководитель будет признан таковым, налоговый инспектор выставит требование изменить данные в ЕГРЮЛ. Если такая ситуация произойдет, единственным выходом из нее будет попытка доказать, что руководитель проверяемой компании «реальный». Налоговые риски компаний по включению их в план налоговых проверок контролирующие органы определяют не только основываясь на результате своей работы, но и на основе сложившейся судебной практики (см. Письмо Минфина России от 12.09.2016г. № 03-01-11/53156). По рассматриваемому вопросу уже сложилась многочисленная и разнообразная практика, и за последнее время, в большей степени арбитражные суды занимают сторону налоговых органов. Поэтому, все Ваши контрагенты должны быть зарегистрированы в ЕГРЮЛ (см. Письмо Минфина России от 12 июля 2016 года № 03-01-10/41099). В случае если Ваш контрагент не зарегистрирован в ЕГРЮЛ, желательно не завязывать с таким контрагентом финансово-хозяйственные отношения, поскольку расходы от такого поставщика товаров или услуг Ваша компания учесть не сможет. Также необходимо учитывать, что выписка из ЕГРЮЛ в отношении контрагента сама по себе не является самостоятельным доказательством проявления налогоплательщиком должной осмотрительности, а всего лишь подтверждает факт его государственной регистрации (см. Письма Минфина России от 16.10.2015г. № 03-02-07/1/59422 и ФНС России от 16.03.2015г. № ЕД-4-2/4124). Такую же позицию занимают арбитражные суды, которые отмечают, что информация о регистрации юридического лица в ЕГРЮЛ не свидетельствует о ее добросовестности или недобросовестности (см. Постановления АС Дальневосточного округа от 02.02.2017г. № Ф03-6266/2016, Северо-Западного округа от 30.03.2017г. № Ф07-1812/2017, Северо-Кавказского округа от 03.03.2017г. № Ф08-662/2017, Поволжского округа от 22.02.2017г. № Ф06-17592/2017). Поэтому запросив на контрагента одну лишь выписку из ЕГРЮЛ контролирующими органами не признается проявлением налогоплательщиком должной осмотрительности.

Вероятнее всего налоговики вызовут на допрос руководителя, если компания подала в налоговую инспекцию декларацию на возмещение НДС или оказалась в цепочке компаний, также возмещающих НДС из бюджета. Равно как и руководители компаний контрагентов также подвержены допросу налоговыми инспекторами. Так, если Вашим покупателем был заявлен к возмещению НДС, под допрос налоговых органов подпадут и руководитель компании-покупателя и Ваш. Если по результатам допроса налоговыми органы будет установлено, что кто-то из руководителей в цепочке контрагентов является «номинальным», более того станет отрицать свое участие в деятельности компании-поставщика или покупателя, в том числе если показания такого формального руководителя будут противоречить показаниям других опрошенных работником компании, для налоговых органов такие факты будут служить достаточно веским аргументом (см. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 31 октября 2016 года № Ф09-9634/16, Постановление Арбитражного суда Дальне-Восточного округа от 19 февраля 2016 года № Ф03-442/2016).

На практике также имеют место случаи, когда в рамках налогового допроса, показания «номинального» директора подтверждаются почерковедческой экспертизой, свидетельствовавшей о том, что бухгалтерские и иные документы по сомнительной сделке подписывал совершенно другой человек (см. Постановление Арбитражного суда Московской области от 26 июля 2016 года № Ф05-10079/2016, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 05 апреля 2016 года № Ф04-215/2016, Постановление Восьмого Арбитражного Апелляционного Суда от 18 февраля 2016 года № 08АП-14901/2015). Несмотря на вышеприведенную практику, некоторые суды считают, что формальный отказ директора компании-поставщика от участия в деятельности компании не является достаточным основанием для отказа в вычете НДС (см. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27 июня 2016 года № Ф06-9660/2016). Несмотря на имеющиеся противоречия в сложившейся судебной практике, показания директоров компаний-контрагентов, содержащие доказательства реальности совершенных сделок, судами будут трактоваться в пользу налогоплательщика (см. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа в Постановлении от 07 сентября 2017 года № А57-26509/201, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 09 октября 2015 года № Ф06-1149/2015, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 25 мая 2015 года № Ф01-1681/2015).

Также существует позиция судов, согласно которой доводы налоговой инспекции о наличии в проверяемой компании фиктивно созданного документооборота без проведения допроса директора контрагента и почерковедческой экспертизы его подписей в бухгалтерских документах по сделке, являются неосновательными (см. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14 июня 2016 года № Ф04-2393/2016). Если директор на допросе откажется отвечать на вопросы налоговых инспекторов, будет «плавать» в своих ответах, инспекторы сделают вывод о его «номинальности», а компанию «недобросовестной». Такое клеймо однозначно приведет к включению компании в план выездной налоговой проверки, а также дополнительно создаст проблемы контрагентам проверяемой компании.

Проблема в первую очередь в том, что на основании показаний директора проверяемой компании, ее контрагентам налоговый орган будет отказывать в вычете НДС, в том числе последуют отказы в признании расходов по прибыли по сделкам, совершенным с проверяемой компанией. Далее в адрес номинальных руководителей, участников и самого юридического лица последуют уведомления от налоговиков о представлении в налоговую инспекцию достоверных сведений или уточнить те сведения, которые уже содержатся в ЕГРЮЛ в течение тридцати дней с момента направления требования налогового органа о недостоверности сведений (п.6 ст.11 Федерального закона от 08.08.2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Если по истечении указанного срока от компании не поступит уточнений, налоговый орган внесет в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений, представленных компанией при государственной регистрации. По данным Федеральной налоговой службы на конец 2016 года в ЕГРЮЛ уже было внесено около 20 тыс. записей о недостоверности сведений. Пока такая запись в отношении компании будет числиться в ЕГРЮЛ, мало кто изъявит желание сотрудничать с ней. Помимо этого, участники (учредители) и директор такой компании не смогут зарегистрировать на свое имя новую компанию, равно как не смогут участвовать в составе органов управления других компаний.

Дополнительно отметим, согласно Налогового кодекса РФ неявка или уклонение от явки налогоплательщика по делу о налоговом правонарушении в налоговую инспекцию без уважительных причин, влечет наложение штрафа в размере одной тысячи рублей (ст. 128 Налогового кодекса РФ). За неправомерный отказ налогоплательщика от дачи показаний по делу о налоговом правонарушении наказывается штрафом в размере трех тысяч рублей. Важным моментом является то, что налоговому инспектору нужно доказать наличие налогового правонарушения, а именно вынести акт выездной налоговой проверки, в рамках которой и были выявлены те или иные нарушения налогового законодательства. В противном случае вызываемый налоговиками свидетель вправе на законных основаниях не явиться на допрос в налоговую инспекцию. В таком случае любые угрозы со стороны налоговиков уголовным преследованием будут незаконны. При выявлении налоговиками признаков совершения проверяемым налогоплательщиком налогового преступления, фискалы направляют материал налоговой проверки в органы Следственного комитета, и уже они в соответствии со статьей 151 Уголовно-процессуального кодекса РФ будут вести работу по выяснению обстоятельств выявленного налоговыми органами налогового правонарушения. В такой ситуации все обвиняемые в налоговом нарушении лица подвержены принудительному приводу на допрос в следственные органы (ст. 113 Уголовно-процессуального кодекса РФ). Именно поэтому очень важно понимать, что номинальное руководство деятельностью юридического лица на сегодняшний день очень рискованное занятие, ведь оно прямо подпадает под статью 173.2 Уголовного кодекса РФ. Отметим, что раньше применялась лишь статья 173 Уголовного кодекса РФ. Уже позднее были введены в действие еще две статьи 173.1 и 173.2. Уголовного кодекса РФ. С тех пор новые дополнения Уголовного кодекса РФ позволило правоохранительным органам применять к номинальным директорам более жесткие меры.

В заключение еще раз отметим, что компании, заведомо зарегистрированные с целью уклонения от налоговой ответственности без фактического ведения финансово-хозяйственной деятельности, обязательно попадут в поле зрение правоохранительных органов. Создатели таких компаний будут привлекаться к уголовной ответственности. Мы искренне надеемся, что подобные встречи с налоговиками Вас не коснутся. Но если рассмотренная в настоящей статье ситуация с Вами произошла, не забывайте, что показания директора играют решающую роль для Вашей компании. Чтобы убедиться в серьезности данного вопроса, можете посмотреть один свежий пример из судебной практики – Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 25 октября 2016 года по делу № Ф02-5663/2016. Поэтому будьте бдительны и заранее подготовьте своего директора к встрече с налоговиками, так как именно грамотные показания «действительного» директора помогут Вам отстоять правомерный вычет НДС по реальным хозяйственным операциям в случае возникновения судебного спора по инициативе налоговых органов.

В настоящее время понятия «номинальный директор» и «подставной учредитель» используются все чаще. Однако, несмотря на такую популярность, мало кто знает, что обозначают эти «должности» и какая ответственность предусмотрена за их занимание.

По каким причинам

Услуги номинальных руководителей и учредителей востребованы в ситуациях, когда нужно избежать так, сказать «аффилированности» с основной организацией, учредителем которой является реальный владелец бизнеса или имеет место настоящий руководитель.

В том случае, когда владельцем дочерних компаний будут родственники реальных учредителей, компании могут быть признаны взаимозависимыми, а значит, к их сделкам будет повышенное внимание со стороны налоговых органов. Дополнительно возможно доначисление налогов (исходя из действующих рыночных цен).

Это самая распространённая ситуации, когда привлекаются номинальные участники и руководство. Кроме того, номинальные лица могут потребоваться, когда компании образуются для совершения одной или нескольких сделок, после чего их продают или закрывают, т.е. речь идет о фирмах – однодневках.

К услугам номинальных участников бизнеса прибегают и тогда, когда настоящий владелец не имеет права заниматься предпринимательской деятельностью в силу прямого запрета в законе или на основании судебного акта, а также, если не хочет «светить» свою фамилию. В большинстве случаев номинальных лиц используют для подстраховки с целью ухода от ответственности.

Кто может быть номиналом

Очень часто в качестве подставных лиц действуют родственники настоящих владельцев. Если же компания создается изначально с противоправной целью, то номинальные участники могут вообще не знать о собственной причастности к бизнесу. Таким образом, круг лиц, выступающих в роли номинальных участников и руководителей практически не ограничен.

Номинальный директор, ответственность которого довольно серьезная, как и подставной участник не принимают фактического участия в деятельности компании, но ставят свои подписи на важнейших документах. Они получают солидное вознаграждение за столь рисковую работу, но не убережены от ответственности.

Ответственность

Номинальный директор может быть привлечен к ответственности в ряде ситуаций. Это может быть административный штраф или уголовная ответственность.

Номинальный учредитель, ответственность которого также не исключена, может быть привлечен за фальсификацию (уголовная ответственность) или за искажение данных при регистрации, за незаконное образование юридического лица (ст.173.1 и 173.2. УК) и по ряду иных статей Уголовного и Административного Кодексов. Не исключена уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов, если имели место соответствующие действия руководства компании или по прямому указанию участника.

На «номиналов» возлагаются штрафы до 300 000 рублей (в зависимости от тяжести правонарушения), их привлекают к обязательным и исправительным работам, а также могут лишить свободы на срок (с учетом отягчающих обстоятельств) до пяти лет. При этом реальный владелец бизнеса отделается лишь легким испугом, поскольку его причастность всегда трудно доказуема. Соответственно раздумывая над предложением поработать подставным лицом, даже в самых положительных компаниях и у самых хороших знакомых, всегда помните об ответственности, к которой равным образом могут привлечь как номинального учредителя, так и номинального руководителя компании.

Владивосток, май 2013 г.

ПРЕСС-РЕЛИЗ

Не подвергайте себя риску быть привлеченным к ответственности!

В последние годы происходит массовая регистрация фирм, руководителями которых являются физические лица лишь формально - это так называемые «номинальные директора».

Как правило, такое лицо не может объяснить, чем занимается организация, какие договорные отношения выстроены с контрагентами, сколько в ней числится работников, какие должности занимают работники, какие несут трудовые обязанности, где располагаются рабочие места, складские и иные помещения, каким образом происходит руководство организацией, какие документы при этом составляются.

Кто такой номинальный директор?

«Номинальный директор» - понятие не юридическое, он по своей сути представляет собой просто подставное лицо, совершающее действия в интересах настоящего собственника компании.

«Номинальный директор» назначается тогда, когда отсутствует намерение уплачивать налоговые платежи организации, необходимо легализовать доходы, полученные преступным (мошенническим) путем, провести несколько финансово-хозяйственных операций и осуществить перечисление через счета кредитных организаций крупных денежных сумм, не уплачивая при этом налоги.

О чем следует знать жителям края, чтобы не стать «жертвой» мошенников?

ПОМНИТЕ!

Если Вас назначили «номинальным директором», не следует думать что по истечении срока номинального руководства организацией и получении вознаграждения за такое «директорство», Вы избежите ответственности. Доверчиво полагать, что, если Вы не понимаете (не знаете) последствий своих действий, когда ставите свою подпись на документах по государственной регистрации, подписываете банковские документы, гражданско-правовые договоры и раздаете малознакомым лицам доверенности, то и ответственности Вам можно избежать.

С юридической точки зрения Вы - руководитель организации, а понятие "номинальный директор" в законодательстве отсутствует. Даже если Вы называете себя «номинальным директором», это не освобождает Вас от ответственности с юридической точки зрения.

Какие последствия могут наступить, если не отдавать себе отчет в своих необдуманных действиях.

Вы вполне можете быть втянуты в мошеннические схемы уклонения от налогообложения, за которые в России предусмотрена как ответственность за налоговое правонарушение, так и уголовная ответственность.

Общественная опасность уклонения от уплаты налогов и сборов, есть умышленное невыполнение конституционной обязанности каждого платить законно установленные налоги и сборы.

Способами уклонения от уплаты налогов могут быть как действия в виде умышленного включения в налоговую декларацию заведомо ложных сведений, так и бездействие, выражающееся в умышленном непредставлении налоговой декларации.

ПОМНИТЕ! Налоговую декларацию подписываете лично ВЫ, значит, и отвечать придется ВАМ.

Под включением в налоговую декларацию или в иные документы, представление которых является обязательным, заведомо ложных сведений следует понимать умышленное указание в них любых не соответствующих действительности данных об объекте налогообложения, расчете налоговой базы, наличии налоговых льгот или вычетов и любой иной информации, влияющей на правильное исчисление и уплату налогов и сборов.

ПОМНИТЕ! Легкие деньги, которые получают «номинальные директора» за регистрацию юридического лица, оборачиваются ответственностью, определенной Законодательством Российской Федерации за налоговые правонарушения и уголовные преступления, связанные с неуплатой налогов в бюджет России.

ЗНАЙТЕ!

Граждане, которые решили дать свой паспорт за денежное вознаграждение должны знать, что с 19.12.2011 в УК РФ введены два новых состава преступлений (ст.173.1 УК РФ, ст.173.2 УК РФ). В случае предоставление физическим лицом третьим лицам документа, удостоверяющего личность гражданина для образования (создания, реорганизации) юридического лица предусмотрена уголовная ответственность .

Верховный Суд РФ, рассматривая практику применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления, в постановлении Пленума от 28.12.2006 N 64 отмечал следующее.

К субъектам преступления, предусмотренного статьей 199 УК РФ, могут быть отнесены руководитель организации, подписавший налоговую декларацию.

К числу субъектов преступления могут относиться также лица, фактически выполнявшие обязанности руководителя, бухгалтера как исполнители преступления. Если указанные лица заранее договорились о совместном совершении действий, направленных на уклонение от уплаты налогов, преступление совершенного группой лиц по предварительному сговору

Иные служащие организации оформляющие, например, первичные документы бухгалтерского учета, могут быть при наличии к тому оснований привлечены к уголовной ответственности по соответствующей части статьи 199 УК РФ как пособники данного преступления (часть пятая статьи 33 УК РФ), умышленно содействовавшие его совершению.

Лицо, организовавшее совершение преступления, предусмотренного статьей 199 УК РФ, либо склонившее к его совершению руководителя, бухгалтера организации или иных сотрудников этой организации, а равно содействовавшее совершению преступления советами, указаниями и т.п., несет ответственность в зависимости от содеянного им как организатор , подстрекатель либо пособник по соответствующей части статьи 33 УК РФ и соответствующей части статьи 199 УК РФ

В тех случаях, когда лицо в целях уклонения от уплаты налогов и (или) сборов осуществляет подделку официальных документов организации, предоставляющих права или освобождающих от обязанностей, а также штампов, печатей, бланков, содеянное им при наличии к тому оснований влечет уголовную ответственность по совокупности преступлений, предусмотренных статьей 198 или статьей 199 и статьей 327 УК РФ.

В тех случаях, когда лицо осуществляет юридическое или фактическое руководство несколькими организациями и при этом в каждой из них уклоняется от уплаты налогов и (или) сборов, то его действия при наличии к тому оснований надлежит квалифицировать по совокупности нескольких преступлений, предусмотренных соответствующими частями статьи 199 УК РФ.

ЧТО ЕЩЕ ВАМ УГРОЖАЕТ?

Также существует угроза для «номинального директора», под давлением реальных владельцев бизнеса, в последующем подтверждать действия своей организации, фактически ей не осуществляемые, при проведении проверок со стороны контролирующих и правоохранительных органов.

Подтверждение действий, фактически не осуществляемых организацией, переводят номинального участника в состав реальных хозяйствующих субъектов со всеми вытекающими последствиями в виде привлечения к ответственности со стороны контролирующих и правоохранительных органов, в том числе - к реальным доначислениям сумм налогов, пени и штрафных санкций по налоговым проверкам и их взысканию в бюджет. А уже на этой стадии не возможно сказать: «подождите, я всего лишь номинальный директор»!

КАК НА САМОМ ДЕЛЕ МОЖЕТ ВСЕ ОБЕРНУТЬСЯ?

Вступившим в законную силу приговором Кировского районного суда г. Астрахани от 02 июля 2009 г. (кассационное определение от 10.09.2009 г. № 22-3246-2009), постановлен обвинительный приговор в отношении группы лиц из 12 человек. Подсудимые признаны виновными в совершении ряда преступлений: лжепредпринимательство, изготовление и сбыт поддельных платежных поручений и чеков, изготовление и сбыт поддельных официальных документов, совершенные с целью скрыть другое преступление, мошенничество, совершенное по предварительному сговору группой лиц в крупном и особо крупном размере.

В рамках уголовного дела установлено, что в марте 2005 г. Ю.Ф. Ли, являющийся генеральным директором ООО «Ликом», создал организованную группу с целью обналичивания денежных средств и поддельных чеков и уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость контрагентов. Участники группы в период с марта 2005г. по сентябрь 2007г. создали в г. Астрахани 9 коммерческих организаций, в том числе ООО «Миллениум», ООО «Стэлс», ООО «Аргон», ООО «Легрин» и ООО «Развитие» без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность. Данные лжефирмы были зарегистрированы на граждан, потерявших свои паспорта.

Информация в отношении «лжефирм», в том числе и обстоятельства установленные приговорами суда, были учтены налоговыми органами при проведении выездных налоговых проверок, по результатам которых отказывалось проверяемым лицам в применении права на вычеты по НДС и включению в расходы по налогу на прибыль сумм по сделкам с «лжефирмами».

ПОМОГИ СЕБЕ САМ!

Не соглашайтесь на уговоры неизвестных лиц, даже если ваш друг или подруга или родственник Вас познакомили с лицами, которые предлагают Вам побыть директором фирмы.

Не думайте что это «круто» или это принесет вам доход. Вас обманывают.

Не отдавайте незнакомым людям свои паспорта и не ставьте подписи на документы значение которых Вы не понимаете даже если Вам говорят что не происходит ничего страшного.

Во избежание дальнейших негативных последствий для себя и своих близких, если ВЫ поняли, что стали жертвой мошенников, обратитесь в любой ближайший налоговый орган в отдел регистрации и учета налогоплательщиков.

Грамотные специалисты налоговых органов Вам помогут!

Вы можете заполнить заявление о запрете к использованию Ваших персональных данных.

Приложение

Начальнику налоговой инспекции

от гражданина _________________________
(Ф.И.О.)

Адрес: __________________________________

_________ ______________________________________
(документ, подтверждающий личность гражданина)

N __________ от "___"__________ ___ г.

Кем выдан ___________________________

ЗАЯВЛЕНИЕ

Прошу не использовать мои персональные данные при государственной регистрации юридических лиц, а также, при изменениях связанных с внесением сведений в государственный реестр.

____________/__________/

(подпись) (Ф.И.О.)

В Интернете и других источниках достаточно распространены объявления, в которых граждане ищут человека, согласившегося бы выступить в роли номинального руководителя (генерального директора и др.) вновь созданной или ранее действующей организации, чаще всего ООО. За такую, казалось бы пустяковую услугу предусмотрено неплохое вознаграждение, размер которого доходит до нескольких десяток тысяч рублей. Подобные подставные, или номинальные директора не участвуют в деятельности общества, не принимают каких-либо решений, не распоряжаются печатью организации, нередко подписи на текущей документации ставятся от их имени, однако в случае выявления нарушений законодательства компанией вся ответственность будет ложиться прежде всего на них.

ФЗ № 488, принятый 28 декабря 2016 года и вступивший в силу 28 июня 2017 года, содержит ряд положений, направленных на борьбу с такими явлениями, как «фирма-однодневка» и «номинальный директор». В частности, Закон предусматривает, что солидарную ответственность по долгам исключенной из ЕГРЮЛ фирмы будет нести директор, но в том случае, если данное лицо действовало недобросовестно или неразумно. Это значит, что фирму с долгами невозможно будет бросить без последствий для «номинала», хотя таким гражданам грозит не только гражданско-правовая ответственность.

Сам рассматриваемый Федеральный закон от 28.12.2016 года состоит всего из 4 статей. Первые три статьи содержат текст изменений, которые вносятся соответственно в три действующих закона: «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», «О несостоятельности (банкротстве)». Статья 4 указывает срок в 180 дней, по истечении которых закон вступает в силу, и регламентирует иные вопросы, связанные с вступлением в силу отдельных положений закона.

С вступлением в силу данного закона ликвидация организации, как и банкротство более не дают каких-либо преференций в плане освобождения от ответственности. В течение 3 лет с момента ликвидации организации налоговые органы вправе проверить и установить её связь с «серыми» конторами или фирмами-однодневками, посчитать штрафы, пени и недоимки и в связи с невозможностью предъявления претензий к ликвидированной фирме предъявить претензии к руководителю или учредителям общества. В этой части субсидиарной ответственности бенефициаров (учредителей, собственников и др.) и руководителей организации рассматриваемый закон полностью вступил в силу с 01 июля 2017 года.

Уголовная ответственность номинального директора

Само по себе создание фирмы через подставных лиц является преступлением, ответственность за которое предусмотрена ст.173.1 УК РФ. Причем не имеет значения, принесло ли данное деяние ущерб другим лицам, либо нет. Самим же номинальным директорам грозит ответственность по ст.173.2 УК РФ за предоставление своих документов для создания фиктивной организации Максимальная санкция за ч.1 - до 2 лет исправительных работ, за ч.2 - до 3 лет лишения свободы.

Несмотря на то, что в России фактически насчитываются десятки тысяч «фирм-однодневок», статья 173.2 УК РФ, введённая в кодекс в 2011 году, нечасто применяется на практике. Например, в Санкт-Петербурге был привлечён первый номинальный директор к ответственности в 2017 году, хотя санкция оказалась не слишком суровой - 3 месяца условно. Сейчас правоохранительные органы изыскивают новые способы борьбы с фиктивными организациями, поэтому количество возбужденных дел по рассматриваемой статье будет ежегодно только возрастать.

Номинальный директор: как избежать ответственности?

Причины, по которым граждане становятся номинальными руководителями, самые различные. В большинстве случаев в основе лежат корыстные мотивы, желание получения стабильного дохода без необходимости работать, так называемая и столь любимая нашими гражданами «халява». Известны и такие случаи, когда номинальными руководителями граждане становились желая оказать дружескую услугу, по просьбе близкого знакомого или родственника, который не может оформить на себя организацию в силу действительных или выдуманных причин (отсутствие гражданства, документа, удостоверяющего личность, наличие возбужденных исполнительных производств и др.)

В некоторых случаях граждане становятся номинальными директорами неосознанно; утерянным или украденным паспортом может воспользоваться мошенник, выдав себя за владельца документа.

Независимо от причин, по которым то или иное лицо стало номинальным руководителем организации, в подавляющем большинстве случаев о возможной ответственности никто не задумывается либо не представляет реальных её размеров. Между тем возможная ответственность в подобных случаях достаточно велика и многообразна, начиная от уголовной ответственности, сопряжённой с назначением наказания, в том числе в виде лишения свободы, административной ответственности, заканчивая ответственностью в порядке гражданского судопроизводства с присуждением выплат, превышающих в сотни и более раз полученное вознаграждение.

Но выход из ситуации есть, правильно избранная позиция и квалифицированные действия помогут выйти из ситуации и избежать ответственности.

В случае, если Вы потеряли паспорт или паспорт был у Вас похищен, своевременно поданное заявление в полицию - хорошая страховка и доказательство непричастности к деятельности организации в случае возбуждения уголовного дела или возникновения гражданского спора.

Если же лицо пошло самостоятельно на предоставление своих документов для регистрации фирмы, то и в этом случае вариантов выхода из проблемной ситуации может быть множество. В зависимости от занятой позиции защиты, выдвинутой версии и доказательств, её подтверждающих, возможно добиться прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования. Также исходя из конкретных обстоятельств дела, поведения на следствии (дознании) и суде, характеризующих личность материалов можно добиться освобождения от уголовной ответственности или от наказания по самым различным основаниям: в связи с деятельным раскаянием, в связи с возмещением ущерба и уплатой в бюджет денежного возмещения, в связи с назначением судебного штрафа, в связи с истечением сроков давности, изменением обстановки или болезнью и по другим основаниям.

Однако и недооценивать риски ни в коем случае нельзя. Если Вы считаете, что Вам грозит привлечение к уголовной ответственности по ст.173.2 УК РФ либо по иным статьям за совершение преступлений , - обратитесь за помощью к . Специалист сделает все возможное, чтобы Вы избежали уголовной ответственности и были освобождены от наказания.

При поиске подходящей работы многие сталкивались с вакансией «номинальный директор». Должность звучит солидно, вознаграждение предлагается достойное. Особая привлекательная службы – это то, что делать практически ничего не придется. Выглядит как идеальная работа. Но все ли так гладко, как представляется? На какие подводные камни можно натолкнуться? Какая ответственность за формальное управление компанией может наступить?

Кто такой номинальный директор

Номинальный директор организации – это подставной руководитель . Он имеет солидную должность, представительный кабинет, хорошую заработную плату, но не является фактическим управляющим компании.

К такой деятельности могут быть привлечены как юридические, так и физические лица . Практика вовлечения подобного лица распространена не только в России, но и зарубежном.

Особенно часто формальное управление используется при открытии компаний в оффшорных зонах или для сохранения индивидуальной конфиденциальности. Такой инструмент часто используется, когда по законам государства руководство фирмы может осуществлять только человек, имеющий статус гражданина страны.

Для чего необходим он

Можно выделить несколько наиболее частых причин, вызывающих необходимость в привлечении фиктивного управляющего:

Номинальный директор предоставляет возможность реальному владельцу не «светиться» под своим именем . За «продажу» своего имени и паспортных данных фиктивный руководитель получает достойное поощрение. При этом от него требуется соблюдение условий конфиденциальности и выполнение некоторых простых функций.

Функциональные обязанности фиктивного руководителя

При приеме на «работу» номинального руководителя нужно обозначить круг его обязанностей . Подобные отношения оформляются договором, в котором четко прописываются полномочия фиктивного директора. Особое значение уделяется пункту об имущественных правах и возможности распоряжения имуществом.

Подписание контракта чаще всего сопровождается оформлением доверенности на реального хозяина, который на ее основании может осуществлять любые действия от имени компании.

Если занимание фиктивной должности предусматривает наличие доли капитала или акции в данной компании, то они формально передаются подставному лицу. То есть при их получении номинальный учредитель письменно отказывается от своих прав на владение и получение прибыли.

Обычно на формального руководителя возлагаются следующие обязанности:

присутствие на важных встречах и переговорах;
право подписи договоров и других документов;
открытие сетов;
присутствие на рабочем месте в течение оговоренного времени.

Номинальный руководитель полностью подотчетен реальному владельцу . Поэтому любые его действия заранее оговариваются. Без подтверждения со стороны фактического владельца бизнеса он не может ничего подписывать, нигде присутствовать и тем более открывать счета.

В зависимости от целей найма номинального руководителя меняется и его круг обязанностей. Главное, что он не имеет права на любые самостоятельные действия в отношении управления организацией.

Чего опасаться

Номинальный директор у всех на виду. Он подписывает сделки, платежные документы и даже финансовую отчетность . Если наем произошел в солидную организацию целью которой является расширение бизнеса или сокрытие информации о его реальных владельцах, риск для подставного лица не большой.

С ним подписываются договорные отношения, в которых описываются не только его полномочия, но и ответственность. Часто в договоре оговаривается не только общая сумма вознаграждении, но и поощрительные выплаты за определенные действия. Например, подписание контракта – 3 тыс. рублей, платежного документа 500 рублей и тому подобное.

В договоре идет четкое разграничение ответственности и ограничивается доступ подставного лица к работе с акциями , крупным денежным и имущественным сделкам. То есть планируется «честный» бизнес, для которого необходим формальный представитель. При таких обстоятельствах риск ответственности у фиктивного директора минимальный.

Но если формальный руководитель необходим для создания фиктивной фирмы цель которой уход от налогов, мошенничество и другая теневая деятельность, то ответственность будет более высокой чем вознаграждение за «труд» .

Фиктивный директор необходим именно для того, чтобы реальный владелец мог уклониться от административной или уголовной ответственности.

Следовательно, если при всей привлекательности вакансии в ней прослеживается создание незаконного бизнеса, на нее не стоит соглашаться. Если только соискателя не привлекает участь Фукса – формального директора из «Золотого теленка», который профессионально отбывал наказание при любом режиме за чужие правонарушения.

Как вычислить подставного генерального

Если четко рассмотреть юридическую сторону вопроса – то номинальный директор это одно из лиц организации, на которого возложена юридическая ответственность . Подписывая документы, контракты, финансовую отчетность такой «руководитель» фиксирует свое согласие с их содержанием, поэтому уйти от ответственности ему не получится.

Не будем рассматривать законный бизнес, где все действия подставного лица регламентируется соответствующим контрактам. Рассмотрим, как определить фиктивного директора фирмы-однодневки, которая попала под внимание налоговой инспекции или других правоохранительных органов.

Обычно на подобные «подставы» соглашаются граждане, привлеченные солидным вознаграждением . Им разъясняют, что за номинальное управление не может быть ни какой уголовной ответственности, так как руководство фирмой осуществляется формально.

Чаще всего от такого руководителя требуется подписание учредительных документов и личная информация: паспорт, ИНН и прописка. Далее он получает ежемесячную премию, даже не появляясь в организации.

Когда начинают проводиться оперативно-следственные мероприятия, первое лицо к которому обращаются за разъяснением обстоятельств – директор фирмы . Вычислить его не составляет ни какого труда, так как вся информация о нем отражена в государственном реестре.

Как правило, такой человек не может дать ни каких вразумительных ответов на вопросы о деятельности фирмы, численности сотрудников их рабочих обязанностях, взаимодействии с другими организациями. Он не имеет понятия о том, как происходит управление фирмой и какие документы при этом подписываются.

В результате подставной управляющий, является косвенно замешанным в теневых махинациях . За такое «относительное» участие предусмотрена конкретная уголовная ответственность . В результате именно фиктивному директору придется доказывать свою непричастность, так как реальных владельцев бизнеса он может просто не знать.

В данной ситуации очень тяжело доказать свою непричастность к уголовным деянием. Поэтому устные утверждения о том: «Что я ничего не подписывал! Я ни в чем не участвовал!» являются слабым и тяжело доказуемым аргументом.

Какая грозит ответственность по законам РФ

В Российском законодательстве нет четкого юридического определения термина «номинальный директор» или «слуги формального управления». Зато четко предусмотрена уголовная ответственность.

Статья 173.2 как раз определяет наказания для граждан, которые передали оригинал или копию своего паспорта для регистрации предприятия. Также несут ответственность лица, которые выдали доверенность, дающую возможность от их имени открыть и регистрировать фирму.

Если «номинального директора» признали виновным по данной статье, ему грозит следующее наказание:

взыскание в пользу государства штрафа в размере от 100 до 300 тыс. рублей;
штраф равный среднегодовой заработной плате директора за календарный год;
обязательные общественные работы на благо государства не более 240 часов, но не менее 180 часов;
принудительное привлечение «фиктивного директора» к труду на срок до 2-х лет.

Такое наказание трудно назвать «несущественным риском» за небольшое вознаграждение.

Статья 173.1 предусматривает серьезное наказание за незаконную организацию или ликвидацию юридического лица. То есть человек, фактически не являющийся учредителем компании, но предоставивший о себе данные, которые затем были внесены в государственный реестр, является преступником.

За подобное деяние, предусмотрено следующее наказание:

При этом Российское законодательство четко определяет граждан, квалифицированных как подставные лица. А это как раз «номинальный директор» то есть человек, фактически не осуществляющий руководство организацией, но «продавший» свое имя.

Если обнаружиться, что уголовное деяние было совершено группой лиц, то уровень наказания значительно возрастает . Подставной фигурант может лишиться свободы сроком до 5 лет. Это очень дорогая плата за свои услуги.

Легких денег не бывает и за все в этой жизни приходится платить. Прежде чем согласится быть подставной фигурой за солидное вознаграждение стоит задуматься стоит ли временный доход лишения свободы или существенных штрафов. Не поддавайтесь на уговоры. Не передайте свой паспорт даже друзьям, которые уговаривают вас временно побыть учредителем компании. Как только возникнут первые проблемы, приятели исчезнут, а фиктивному директору придется лично нести за все ответственность.

В данном видео содержится дополнительная информация об ответственности подставного директора.

Статьи по теме